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reato omissivo proprio | avvocato penalista | diritto penale

Se nella fattispecie criminale commissiva la condotta coincide con l’esecuzione di un’azione, nella fattispecie omissiva coincide con la non avvenuta realizzazione di un’azione che la legge prescrive come obbligatoria. L’omissione può consistere nella semplice non attività (non facere) o con il compimento di un’azione diversa da quella obbligatoria (aliud facere).

La fattispecie criminosa omissiva si basa sul carattere concorde del sistema normativo penale, ove esso prevede doveri di azione al fine di tutelare beni giuridici di altri di rilevanza fondamentale (di solito relativi alla salute fisica e alla vita del soggetto). Le fattispecie di illecito omissivo possono essere divise in due tipologie: quelle omissive proprie e quelle omissive improprie.

Le prime sono reati di semplice azione, perché per la legge penale rileva il fatto che il soggetto non abbia commesso un’azione prevista dalla stessa normativa penale, senza considerare l’eventualità che da questo derivi un evento naturale. Per quanto concerne la nozione di evento dal punto di vista della legge, possiamo dire che i reati di omissione propri sono distinti da un episodio di rischio, effettivo o ideale a seconda del fatto che il concetto di pericolo rilevi sotto il profilo del testo normativo.

Le fattispecie di illecito omissivo proprio si basano comunque sulla legge in materia penale. Quelle di omissione impropria sono reati di evento (sempre in conformità all’idea naturale di evento), o reati distinti da evento dannoso (in conformità all’idea giuridica di evento).

Questo significa che un atteggiamento omissivo deve essere seguito da una lesione ad un bene giuridico che la legge tutela. Le fattispecie di reato di omissione improprio non sono regolati dalle disposizioni penali, ma possono essere dedotti dal composto tra l’art. 40 co. II c.p. e la fattispecie giuridica particolare che avrà luogo caso per caso perché inclusiva dell’evento che il soggetto inattivo ha causato con la sua azione di omissione o differente.

L’articolo 40 comma II stabilisce che quando non si evita un evento che secondo la legge deve essere impedito, lo si provoca. Questa è la norma di trascrizione dei crimini di commissione specifici in reati di omissione corrispondenti.

Sono fattispecie criminose omissive autonome perché ciò che ha rilevanza è che un soggetto non ha evitato la manifestazione di un evento che doveva essere ostacolato; ecco perché, in riferimento all’equivalenza tra non evitare un episodio e causarlo, si parla in rapporto ai casi di illecito di omissione impropri di fattispecie commissive attraverso non avvenuta commissione.

Il ricorso alla norma di equivalenza di cui all’art. 40 è motivato dall’impossibilità di conformare ogni specifica azione omissiva che possa produrre un evento che il soggetto responsabile avrebbe dovuto impedire.

Di certo non tutte le fattispecie di commissione specifiche possono essere collegate al corrispondente episodio omissivo. Devono essere di certo lasciati da parte le fattispecie criminose di mera azione, quelle di responsabilità propria, o quelle con fattore vincolato di tipo positivo. La base normativa del dovere giuridico di evitare la manifestazione dell’episodio ha fatto nascere incertezze circa la definizione, in quanto vigevano due dottrine opposte in relazione all’argomento.

La prima dottrina fu quella acquisita (detta anche “teoria del trifoglio”) perché ipotizzava che la base giuridica dovesse essere rilevata nelle disposizioni legislative, nell’accordo e nell’azione pericolosa precedente.

Altri eminenti teorici (ANTOLISEI) immisero altre basi giuridiche, come ad esempio la negotiorum gestio e la consuetudine giuridica. Inoltre, la suddetta teoria presentava elementi criticabili, vista l’esistenza di dubbi in rapporto all’azione pericolosa precedente e alle circostanze della negotiorum gestio.

In merito alla prima si indicava che già la specifica azione dovesse avere rilevanza penale, pertanto non doveva essere una fattispecie illecita omissiva ma commissiva colposa. Sulla seconda si affermò che sarebbe potuta essere considerata come base giuridica dell’obbligo solo se avesse determinato o ampliato il pericolo di lesione del bene giuridico.

Con la dottrina ufficiale si scontrava quella reale dello status di protezione. Cioé si era convinti, in base a questa impostazione, che la base giuridica dell’obbligo dovesse essere identificata con un particolare status di protezione relativo a un soggetto in relazione ai beni giuridici altrui.

Questa seconda impostazione teorica era (ed è) idonea per definire la conformità attribuibile alla concreta protezione del bene giuridico, dalla cui disamina si sarebbe dovuto estromettere adattando la teoria ufficiale.

Ora tali impostazioni teoriche devono essere sintetizzate, ossia connesse sul piano teorico l’una all’altra. Cioè, dovrà essere impiegata come base giuridica lo status di protezione giuridicizzata, ossia il particolare rapporto intercorrente tra il soggetto e i beni giuridici di altri e detenuti da soggetti che non sono nello stato di proteggerli autonomamente, che sia un rapporto che si basi sul piano delle leggi, ossia sia riguardo a basi giuridiche (disposizioni normative, prassi), sia riguardo all’autonomia dell’accordo (negotiorum gestio, accordo). Lo status di protezione potrà avere carattere di controllo e garanzia.

Il primo protegge beni giuridici non determinati da particolari cause di pericolo. Il secondo protegge particolari beni giuridici da cause di pericolo indistinte. Inoltre lo stato di protezione potrà avere natura primaria o secondaria, dipende da se esso sia stato trasmesso da una causa restituente. Ad esempio, una babysitter con cui una coppia conclude un contratto, acconsentirà a uno stato di protezione secondaria, n quanto la tutela del bene giuridico le è stata trasmessa da una rendente causa (genitori).

Il rendente base potrĂ  poi detenere il bene giuridico in via soggettiva, come quando ad esempio un soggetto che assume un bodyguard per proteggersi, o potrĂ  aver acconsentito allo stato di protezione in maniera originale, come nella fattispecie dei consorti, a cui le disposizioni legislative ascrivono i doveri di tutela, formazione, cura, vigilanza sui figli (Costituzione, Codice Civile).

In particolare, vi é anche un altro tipo di stato protettivo, ossia l’obbligo di contrastare crimini di soggetti terzi. In questa fattispecie particolare, l’evento ascritto al soggetto deputato alla tutela sarà solo ufficialmente l’evento criminoso eseguito dal soggetto terzo (formalmente = a fini accusatori) ma concretamente sarà la fattispecie criminosa del terzo nella sua interezza.

Ad esempio, la giurisprudenza ritiene che la madre la quale non cerchi di impedire gli abusi sessuali del padre sulla figlia, sia soggetta ad accusa per abuso sessuale omissiva (combinato degli articoli 40 co. II e 609-bis c.p.).

Questo potrebbe aprire un dibattito in quanto la violenza sessuale è un crimine di tipo proprio e pertanto non convertibile in omissione, ma in realtà, proprio in forza del fatto che la fattispecie accusata non è costituita dall’infrazione del corpo della propria figlia e il non manifestato impedimento dell’azione del proprio marito, anche una fattispecie criminosa generalmente non convertibile in omissione, potrà dare vita a questa fattispecie di incriminazione. Ritornando velocemente alla trattazione del crimine omissivo proprio, si può dire che anche in questi casi viga uno stato di tutela soggettiva, ed esso potrà essere basato solo sulle disposizioni in materia penale.

Proprio in ragione del fatto che i soli soggetti che possono compiere una fattispecie criminosa omissiva sono i c.d. protettori, questo vorrà dire che i reati omissivi saranno definibili come propri, perché ipotizzano una condizione, in questo caso specifico un criterio formale- di sostanza, in base al principio di accorpamento delle due precedenti teorie analizzate in tema di base dell’obbligo giuridico di agire.

AVVOCATO DIFENSORE | DIRITTO PENALE

reato di taccheggio | avvocato penalista | diritto penale

Questa figura giuridica (art. 99 e successivi del codice penale) ha lo scopo di mettere in correlazione la gravità della pena all’attitudine a commettere un reato espressa dal colpevole di un illecito, ovvero alla propria predisposizione che ha a violare le normative a livello penale, e alla conseguente minaccia per la collettività.

Di regola la propensione a commettere un reato viene determinata dagli elementi presenti nell’art. 133 c.p.: motivi, comportamento tenuto durante e dopo un reato, situazione sociale e familiare del reo, precedenti di tipo penale, e via dicendo.

Sono da rilevare tre fattispecie di circostanze aggravanti in merito all’aumento del pericolo:

quella semplice si determina nell’ipotesi in cui, dopo aver ottenuto una condanna per un illecito di tipo non preterintenzionale (deve trattarsi di una condanna definitiva), viene commesso ancora una volta; in siffatta circostanza la condanna può essere aumentata di un terzo per la reiterazione dell’illecito non preterintenzionale.

Altresì, deve essere specificato che per reato non si intende un assassinio ma una tipologia di illecito che viene punito con l’arresto o con una sanzione.

Quella inasprita si determina se sussistono i seguenti presupposti:

-) se l’illecito reiterato di tipo non preterintenzionale è della stessa tipologia di quello precedente; vengono considerati della stessa tipologia (art. 101 c.p.) non solo i reati che trasgrediscono una stessa normativa di legge, ma anche quelli che, pure se puniti da altre normative giuridiche di carattere penale (pure diverse da quelle comprese nel codice penale), evidenziano, in maniera effettiva, presupposti di base a livello comune: vengono considerate le botte e le lesioni a livello personale;

-) nell’ipotesi in cui il precedente illecito di tipo non preterintenzionale è stato commesso nell’arco dei cinque anni dalla condanna antecedente;

-) se la reiterazione del reato di tipo non preterintenzionale è stata commessa durante o dopo l’applicazione della sanzione, o durante l’irreperibilità. In tutte queste circostanze la condanna può essere aumentata fino alla metà, ma nella situazione in cui vi sono più circostanze tra quelle succitate l’aumento della pena risulta essere della metà.

Quella reiterata: si determina nel caso in cui un soggetto, già ritenuto essere un pregiudicato, commette un nuovo illecito di tipo non preterintenzionale; in tale ipotesi l’aumento della pena è della metà se si tratta di semplice ricaduta, o è previsto un aumento dei due terzi se si tratta di grave ricaduta.

Per gli illeciti previsti nel secondo comma, lett. a), dell’art. 407 del codice di procedurale penale (come l’eccidio, e l’associazione mafiosa), è d’obbligo l’aumento della pena per la circostanza aggravante, nel caso in cui la circostanza di grave ricaduta non può essere inferiore ad una terza parte della pena da attuare per la ripetizione del reato.

Tuttavia in nessun caso, l’aumento della pena causato dalla ricaduta può superare la somma delle sanzioni che derivano dalle pene che precedono l’attuazione dell’ultimo illecito di tipo non preterintenzionale. La fattispecie di recidività genera anche altre conseguenze a livello penale:

- come l’allungamento dei termini di scadenza per ottenere che venga reintegrata a livello penale.

TACCHEGGIO: deriva dal vocabolo tacca, che nel lessico criminale significa raggiro, è una fattispecie di rapina inasprita. Si determina (art. 625 del codice penale) con l’impossessarsi di beni che vengono venduti tramite il commercio (come punti vendita, ipermercato) senza versarne l’importo.

Viene punito con l’arresto da 1 a 6 anni e con una sanzione da 103 a 1.032 euro. Secondo le statistiche, le persone single effettuano più rapine di quelle sposate, e l’ora che si preferisce maggiormente è quella che va dalle 11 alle 12 e dalle 17 alle 18, e i prodotti più appetibili riguardano gli abiti e principalmente le calzature.

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